Es ya un término más generalizado que hace 15-20 años donde saber qué es el compliance penal costaba bastante más, sólo perfiles muy concretos entraban en juego en tal materia. Hoy el compliance penal es entendido por diferentes perfiles profesionales y está mucho más estandarizado en la sociedad.
Hablamos de un sistema de prevención que busca garantizar que las empresas cumplan con la normativa legal y eviten la comisión de delitos. Su implementación contribuye en reducir riesgos penales y proteger la reputación de la organización, principalmente.
En España, las empresas deben establecer políticas y procedimientos claros para gestionar su responsabilidad penal, generalmente, de la mano de una asesoría o un despacho jurídico penal que guíe el proceso por los cauces adecuados y que ejerza de supervisión de estos sistemas, así como para actuar en caso de investigaciones.
Qué es el compliance penal y sus fundamentos
Toda acción de compliance penal se sustenta en una serie de elementos esenciales, que ayudan, como ya hemos adelantado, a prevenir riesgos y a promover una cultura ética general.
Vamos a ver cuáles son.
Diseño y estructura del modelo de compliance penal
El diseño del modelo de compliance penal Oviedo debe ser adaptado a las características y necesidades específicas de cada organización. ¿Qué implica esto? Principalmente, una comprensión detallada de las actividades de la empresa, así como de los riesgos asociados a su operación.
La estructura del modelo debería incluir asesoramiento legal y directrices claras que delimiten funciones y responsabilidades dentro de la empresa.
Políticas, procedimientos y controles internos
Se han de desarrollar políticas y procedimientos claros para asegurar el cumplimiento efectivo de una acción de compliance penal. Estas políticas deben abarcar aspectos como la prevención del blanqueo de capitales, el cohecho, y otros delitos relacionados con la actividad empresarial.
Asimismo, los controles internos deben incluir mecanismos de supervisión y revisión que garanticen la correcta aplicación de estas políticas.
Elementos de una política eficaz
- Definición clara de roles y responsabilidades.
- Mecanismos de auditoría interna.
- Canales de comunicación para reportar irregularidades.
Implantación de un sistema de gestión de compliance penal
La implantación de un sistema de gestión requiere pasos estratégicos que faciliten su integración en la cultura organizacional. Es esencial que dicha implementación sea comunicada de manera efectiva a todos los empleados para que estén comprometidos/as con las políticas establecidas.
Elaboración y aprobación del código de conducta
Muy importante el código de conducta. Es un documento que establece las expectativas de comportamiento dentro de la organización, que debe ser elaborado de forma colaborativa, involucrando a diferentes departamentos para reflejar la cultura y valores de la empresa. Una vez redactado, su aprobación debe ser formalizada por la alta dirección para garantizar su validez y cumplimiento.
Contenidos del código de conducta
- Normas sobre conflicto de interés
- Políticas de integridad y ética empresarial
- Protocolo de actuación ante situaciones irregulares
Marco normativo del compliance penal en España
Qué es el compliance penal se entiende a la perfección yéndonos al marco normativo que lo regula, donde entendemos las obligaciones y derechos de las empresas en materia de prevención de delitos. A través del Código Penal, se establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas y se crean mecanismos para asegurar el cumplimiento normativo.
La responsabilidad penal de las empresas es un concepto que se está consolidado en el ordenamiento jurídico español. El artículo 31 bis del Código Penal establece que las personas jurídicas pueden ser consideradas responsables penalmente por delitos cometidos en su nombre y en beneficio de la empresa por sus empleados o directivos. Esta responsabilidad se traduce en la posibilidad de que la empresa enfrente penas que van desde multas económicas hasta la disolución.
Reforma del Código Penal y sus implicaciones
La reforma del Código Penal en 2010 supuso un cambio significativo en la regulación de la responsabilidad penal empresarial. Esta modificación introdujo la posibilidad de que las empresas fueran juzgadas por delitos específicos, ampliando así el foco de la responsabilidad. Posteriormente, en 2015, se realizaron ajustes que permitieron incorporar programas de compliance como mecanismos de defensa.
Eximentes y atenuantes en la responsabilidad penal empresarial
Para que una empresa pueda exonerarse de responsabilidad penal, debe demostrar que ha implementado un modelo de compliance eficaz. La existencia de un sistema de control interno y una política clara de prevención puede servir como atenuante en el caso de que se cometa un delito. De esta forma, la legislación favorece la adopción de conductas proactivas por parte de las organizaciones que buscan minimizar su exposición a riesgos penales.
Gestión de riesgos penales en la empresa
La gestión de riesgos penales es casi obligatoria para cualquier empresa en el contexto actual. Implica un enfoque sistemático para identificar, evaluar y mitigar los riesgos asociados a la actividad empresarial.
El primer paso en la gestión de riesgos penales consiste en realizar una evaluación exhaustiva que permita identificar y clasificar los riesgos específicos a los que está expuesta la organización. Esta evaluación se traduce en un mapa de riesgos penales, el cual facilitará a la empresa entender en qué áreas es más vulnerable.
Es decir:
- Identificación de procesos críticos y sensibles en la operación.
- Consideración de factores externos como cambios legislativos o la evolución de la jurisprudencia.
- Análisis de la cultura y estructura organizativa que puedan influir en la conducta de los empleados.
☑️ Identificación y prevención de riesgos derivados de delitos específicos
Acción de gran valor en la gestión de los posibles riesgos penales es realizar un análisis minucioso que nos permita identificar los delitos específicos que pueden afectar a la empresa, tales como el blanqueo de capitales o el cohecho. Para la prevención, se deben adoptar medidas concretas que incluyan:
- Formación específica a los empleados sobre conductas delictivas y cómo evitarlas.
- Implementación de controles internos que reduzcan las oportunidades de comisión de delitos.
- Contratación de servicios de auditoría que permitan revisar las prácticas operativas.
☑️ Plan de prevención de riesgos penales
Con base en la evaluación realizada, debemos elaborar un plan de prevención que contemple políticas y procedimientos claros. Por ejemplo, cómo se gestionarán los riesgos identificados, incluyendo la asignación de responsabilidades dentro de la organización.
Que aparezcan protocolos de actuación ante sospechas de conductas delictivas y se aclare qué canales de comunicación internos hay para fomentar la denuncia de irregularidades. También las acciones de seguimiento para evaluar la efectividad de las medidas implementadas.
☑️ Control y seguimiento de los riesgos identificados
Finalmente, hay que establecer mecanismos de control que midan la eficacia del sistema de gestión de riesgos. De esta forma, se podrá hacer un seguimiento adecuado y realizar ajustes al plan de prevención según sea necesario.
Hablamos de, por ejemplo, auditorías periódicas para verificar el cumplimiento de las políticas establecidas, la evaluación continua del mapa de riesgos para detectar nuevos riesgos en función de las dinámicas de negocio o la revisión del canal de denuncias y la gestión de las denuncias internas recibidas.
La figura del Compliance Officer en la organización
El Compliance Officer es un profesional garantiza que la organización siga las leyes y normas pertinentes, al tiempo que fomenta una cultura de ética y responsabilidad.
Este perfil desempeña múltiples funciones dentro de la empresa, siendo su responsabilidad principal asegurar que se cumplan las normativas legales y éticas. Entre sus labores se incluyen:
- Desarrollar e implementar políticas y procedimientos de compliance.
- Realizar formaciones continuas al personal para aumentar la concienciación en materia de cumplimiento.
- Gestionar el canal de denuncias, asegurando que las denuncias internas sean tratadas de forma eficiente y confidencial.
- Realizar auditorías para verificar el cumplimiento y adaptar el modelo a nuevas normativas o situaciones emergentes.
Perfil profesional del responsable de compliance penal
El perfil del Compliance Officer debe incluir una sólida formación en derecho, así como un conocimiento específico del marco normativo aplicable a la actividad de la empresa. Ha de tener capacidad de análisis y resolución de problemas complejos, habilidades de comunicación para transmitir efectivamente las políticas de compliance e integridad y ética personal, que reflejen los valores que la organización busca promover.
Beneficios y ventajas de implementar un sistema de compliance penal
La adopción de un sistema de compliance penal ofrece a las empresas una serie de beneficios que no sólo ayudan a evitar problemas legales, sino que también fortalecen su posición en el mercado. Implementar estos sistemas se traduce en ventajas significativas.
☑️ Prevención de delitos y reducción de riesgos penales
Un sistema de compliance penal permite a las organizaciones establecer políticas y procedimientos que previenen la comisión de delitos dentro de sus operaciones. La identificación proactiva de riesgos penales minimiza las posibilidades de que se produzcan conductas delictivas.
Tened en cuenta que, al educar a los empleados en las normas y prácticas adecuadas, se fomenta un ambiente laboral en el que se prioriza la ética y el cumplimiento normativo.
☑️ Evitar sanciones económicas y responsabilidad penal
Contar con un modelo de compliance penal eficaz puede eximir a las empresas de la responsabilidad penal si se produce un delito. En caso de que se incurra en una infracción, las empresas que demuestran haber tomado medidas razonables de prevención tienen más probabilidades de evitar sanciones económicas severas (menos litigios y sanciones, menos costes asociados).
☑️ Mejora de la reputación y confianza ante terceros
Implementar un sistema de compliance penal puede mejorar la percepción pública de una empresa. Las organizaciones que demuestran un compromiso con prácticas éticas y legales suelen disfrutar de una mejor reputación, lo que a su vez refuerza la confianza de clientes, proveedores e inversores. Este prestigio se traduce en un aumento de las oportunidades comerciales y en la fidelización de los clientes.
☑️ Acceso a contratos públicos y mercado competitivo
Las empresas que operan bajo un marco de cumplimiento sólido tienen más opciones en el ámbito de la licitación para contratos públicos. Muchos procesos de adjudicación actualmente requieren evidencias de compliance penal como un criterio de elegibilidad, lo que hace que aquellas que estén preparadas sean más competitivas.
No sólo se trata de un requerimiento, sino que también se considera un indicador de solidez y responsabilidad empresarial.
Consecuencias legales y económicas para las empresas sin compliance
Las empresas sin un modelo de compliance efectivo están expuestas, lógicamente, a diversas responsabilidades penales. De acuerdo con el Código Penal español, las personas jurídicas pueden ser condenadas no solo a penas económicas (dependiendo de la gravedad de la sanción), sino también a sanciones severas como la disolución.
Impacto reputacional y financiero para la organización
La mala reputación resultante de no cumplir con los estándares a nivel de compliance, puede llevar a la pérdida de confianza entre clientes y socios comerciales, lo que a su vez puede repercutir en una disminución en las ventas y en oportunidades comerciales. Las empresas afectadas ven comprometedora su capacidad de operar en un mercado competitivo, especialmente cuando intentan acceder a contratos públicos donde el cumplimiento normativo es exigido.
Por ende, operar sin un modelo de compliance penal expone a las empresas a múltiples riesgos. Entre los más relevantes se encuentran:
- La posibilidad de involucrarse en actividades delictivas de forma inadvertida, aumentando el riesgo de sanciones penales.
- La susceptibilidad a auditorías y controles más estrictos por parte de autoridades reguladoras, lo que puede derivar en verificación de procesos y procedimientos internos.
- Un entorno laboral que carece de una cultura ética, donde los empleados pueden sentirse menos incentivados a reportar irregularidades sin un canal de denuncias eficaz.
Recomendaciones para garantizar el cumplimiento normativo
Lo primero para implementar un sistema de compliance penal con un enfoque bien estructurado sería realizar un diagnóstico inicial que identifique las áreas de riesgo específicas para la empresa. En este sentido, hay que promover la creación de políticas claras basadas en la normativa vigente.
Recomendamos desarrollar un código de conducta que refleje los valores éticos de la empresa, así como establecer procedimientos claros para la identificación y gestión de riesgos. También designar a un Compliance Officer que supervise el cumplimiento de las normativas internas y externas.
Integración del compliance en la gobernanza corporativa
Es absolutamente necesario que la alta dirección se comprometa y motive a todos los niveles de la organización a adoptar y seguir las normas establecidas. Este compromiso debe reflejarse en:
- El establecimiento de una cultura empresarial que priorice la ética y el cumplimiento normativo.
- La inclusión del compliance en la toma de decisiones estratégicas.
- La creación de un marco de rendición de cuentas que evalúe el desempeño del sistema de compliance.
Evaluación periódica y mejora continua del sistema implantado
Este proceso debe incluir revisiones regulares para identificar áreas de mejora. Las actividades a realizar son:
- Realizar auditorías internas que verifiquen la correcta aplicación de las políticas de compliance.
- Establecer indicadores de rendimiento que midan la eficacia del sistema.
- Fomentar un feedback activo entre empleados y equipos de compliance para detectar posibles deficiencias.
Colaboración con profesionales especialistas y actualización legal
Como no, recomendamos encarecidamente contar con el apoyo de un equipo legal especializado para implementar un sistema de compliance penal robusto.
Os diríamos de contratar asesores legales que conozcan en profundidad el ámbito del compliance penal; también asistir a formaciones y seminarios que informan sobre las últimas tendencias y legislaciones y establecer convenios con despachos de abogados para recibir asesoramiento continuo sobre riesgos y obligaciones legales.
Conclusiones
Una vez sabemos bien qué es el compliance penal, hay que implementarlo correctamente y seguirlo escrupulosamente para evitar graves problemas en las empresas. Y para ello, no hay nada mejor que dejarse ayudar a través de un asesoramiento especializado, como el que desempeñamos en Jesús Martínez Junceda Abogados.
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